應(yīng)從懷孕給被害人造成的身心傷害兩方面情況入手，結(jié)合具體案情來(lái)認(rèn)定強(qiáng)奸致被害人懷孕的危害結(jié)果。一般情況下，除造成被害人死亡，被害人子宮、卵巢破裂或被切除等《人體損傷程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》確定的重傷情形，以及引起被害人自殺、精神失常等類似嚴(yán)重程度（如患有精神抑郁癥）的危害結(jié)果外，強(qiáng)奸致被害人懷孕的危害后果不應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪中的其他嚴(yán)重后果。 

公訴機(jī)關(guān)：福建省南安市人民檢察院。

被告人：王中迎。

2013年3月的一天，被告人王中迎趁女青年黃某某回家途經(jīng)其租房之機(jī)，將黃某某拉至該租房?jī)?nèi)，強(qiáng)行與黃某某發(fā)生性關(guān)系，并致黃某某懷孕。2013年6月24日，黃某某到福建省泉州市光前醫(yī)院進(jìn)行人工引產(chǎn)，產(chǎn)下一個(gè)16周大的胎兒。經(jīng)泉州市公安局物證鑒定所鑒定，在排除雙胞胎和近親的前提下，王中迎是黃某某引產(chǎn)胎兒的生物學(xué)父親。2013年10月14日，經(jīng)泉州市第三醫(yī)院司法鑒定所鑒定，黃某某輕度精神發(fā)育遲滯，無(wú)性防衛(wèi)能力。

福建省南安市人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人王中迎強(qiáng)行與無(wú)性防御能力的婦女發(fā)生性關(guān)系致被害人懷孕后引產(chǎn)，后果嚴(yán)重。依照刑法第二百三十六條第三款第（五）項(xiàng)、第五十六條第一款的規(guī)定，判決被告人王中迎犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑10年3個(gè)月，剝奪政治權(quán)利1年。

一審宣判后，被告人王中迎以被害人黃某某自愿與其發(fā)生性關(guān)系，黃某某懷孕、墮胎的后果并非嚴(yán)重，原判量刑畸重為由，提出上訴。泉州市人民檢察院認(rèn)為原判認(rèn)定上訴人王中迎犯強(qiáng)奸罪的事實(shí)清楚，但原判引用刑法第二百三十六條第三款第（五）項(xiàng)對(duì)上訴人王中迎處以刑罰，屬適用法律錯(cuò)誤，建議予以糾正。

泉州市中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，王中迎強(qiáng)奸無(wú)性防衛(wèi)能力婦女致被害人懷孕、墮胎的情節(jié)不屬于強(qiáng)奸罪中造成其他嚴(yán)重后果的情形，可酌情從重處罰，但原判引用刑法第二百三十六條第三款第（五）項(xiàng)對(duì)上訴人王中迎處以刑罰，屬適用法條錯(cuò)誤，以致量刑畸重，應(yīng)予糾正。遂改判上訴人王中迎犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑6年。

危害結(jié)果是指“行為給刑法所保護(hù)的法益所造成的現(xiàn)實(shí)侵害事實(shí)與現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)狀態(tài)”。危害結(jié)果“最集中反映了行為的社會(huì)危害性程度。危害結(jié)果的大小輕重，在很大程度上決定著刑罰的輕重程度”。強(qiáng)奸致被害人懷孕的危害結(jié)果是否嚴(yán)重？是否屬于刑法第二百三十六條第三款所規(guī)定的結(jié)果加重情節(jié)？刑法對(duì)此沒(méi)有明確的規(guī)定，審判實(shí)踐中，不同法院、法官對(duì)此認(rèn)識(shí)不一，主要有兩種觀點(diǎn)。

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，強(qiáng)奸致被害人懷孕情形為強(qiáng)奸的結(jié)果加重情節(jié)。該觀點(diǎn)為遼寧省高級(jí)人民院以及最高人民法院刑三庭所編著的《量刑規(guī)范化實(shí)務(wù)手冊(cè)》采用。《量刑規(guī)范化實(shí)務(wù)手冊(cè)》一書認(rèn)為：“強(qiáng)奸造成其他嚴(yán)重后果，主要是指因強(qiáng)奸，致使被害人流產(chǎn)、病情加重、自殺、自殘、精神失常、懷孕、不孕等嚴(yán)重后果的。”

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，強(qiáng)奸致被害人懷孕情形非強(qiáng)奸的結(jié)果加重情節(jié)，僅為強(qiáng)奸的酌情從重情節(jié)。該觀點(diǎn)為福建省高級(jí)人民院和最高人民法院刑一庭所編著的《性侵害未成年人犯罪司法政策案例指導(dǎo)與理解適用》采用。福建高院在《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見實(shí)施細(xì)則》（閩高法[2014]190號(hào)）中規(guī)定：“有下列情節(jié)之一的，可以增加基準(zhǔn)刑的20%以下，同時(shí)具有兩種以上情形的，累計(jì)增加幅度不得超過(guò)基準(zhǔn)刑的100%:（1）明知懷孕的婦女而強(qiáng)奸的；（2）強(qiáng)奸無(wú)性防衛(wèi)能力婦女的；（3）利用教養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、親屬關(guān)系強(qiáng)奸的；（4）強(qiáng)奸致被害人懷孕的；（5）持槍支、管制刀具等兇器或者采取非法拘禁、虐待等手段作案的。”同時(shí)規(guī)定：“有下列情形之一，可以在10年至13年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女三人的；在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女的；二人以上輪奸的；強(qiáng)奸致使被害人重傷或者造成其他嚴(yán)重后果的。”《性侵害未成年人犯罪司法政策案例指導(dǎo)與理解適用》一書認(rèn)為：“如將懷孕解釋為‘其他嚴(yán)重后果’，未免失之絕對(duì)，與刑法所列舉的應(yīng)當(dāng)判處10年以上有期徒刑的5種法定情形，嚴(yán)重性程度有別。故將造成未成年被害人懷孕這一情節(jié)本身作為從重處罰情節(jié)掌握，更妥當(dāng)一些。”

筆者原則上同意第二種觀點(diǎn)，但認(rèn)為該觀點(diǎn)尚不夠準(zhǔn)確，具體分析闡述如下。

一、對(duì)強(qiáng)奸致被害人懷孕危害結(jié)果的理論分析

1.從對(duì)法條的理解角度分析。

刑法第二百三十六條第三款規(guī)定：強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑：（一）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；（二）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的；（三）在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的；（四）二人以上輪奸的；（五）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。從上述內(nèi)容上看，該規(guī)定以列舉的方式規(guī)定了強(qiáng)奸罪結(jié)果加重犯的五種情形，其中第（二）項(xiàng)至第（四）項(xiàng)以及第（五）項(xiàng)中“致使被害人重傷、死亡”規(guī)定的是具體情形，而第（一）項(xiàng)中“情節(jié)惡劣”和第（五）項(xiàng)中“造成其他嚴(yán)重后果”的規(guī)定則較為概括，其所包涵的內(nèi)容模糊，不夠具體，二者可謂分別是“情節(jié)惡劣”和“嚴(yán)重后果”的兜底條款。從立法機(jī)構(gòu)和最高人民法院對(duì)法律、司法解釋相關(guān)法條的制定來(lái)看，但凡以列舉方式設(shè)置法條的，所列舉的具體情形均是實(shí)踐中較為常見的情節(jié)，那些極少會(huì)遇到的個(gè)別情節(jié)通常不會(huì)被專門予以列舉。不論是強(qiáng)奸還是通奸，只要是男子在沒(méi)有采取避孕措施情況下與婦女發(fā)生了性關(guān)系，就可能致女方懷孕，這是生理常識(shí)。強(qiáng)奸致被害人懷孕的情形與“強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的”“在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的”和“二人以上輪奸的”情節(jié)相比，其不受強(qiáng)奸次數(shù)、場(chǎng)地、有無(wú)輪奸共犯及人數(shù)的限制，可以說(shuō)是每個(gè)強(qiáng)奸案件都有可能發(fā)生的附隨后果。如果該情形是強(qiáng)奸罪的其他嚴(yán)重后果，則可直接而且應(yīng)當(dāng)在刑法第二百三十六條第三款中予以明確，比如該款第（五）項(xiàng)后半段可表述為“造成懷孕等其他嚴(yán)重后果的”，這樣就可避免對(duì)該情節(jié)產(chǎn)生歧義。但是，刑法第二百三十六條第三款卻沒(méi)有明確規(guī)定強(qiáng)奸致被害人懷孕的危害結(jié)果為嚴(yán)重。因此，從法條的設(shè)置來(lái)看，說(shuō)強(qiáng)奸致被害人懷孕絕對(duì)是強(qiáng)奸罪結(jié)果加胃犯的結(jié)論顯然行不通，有悖結(jié)果加重犯應(yīng)由法律明文規(guī)定的罪刑法定原則和刑法謙抑理念。

2.從強(qiáng)奸造成被害人身體方面和精神方面?zhèn)Φ慕嵌确治觥?/span>

（1）從強(qiáng)奸造成被害人身體方面?zhèn)Ψ治觥Ｋ痉▽?shí)踐中，1984年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解答》（以下簡(jiǎn)稱《解答》）雖然因其精髓和內(nèi)涵被刑法所吸收而失效不能直接適用，但在某些法律用語(yǔ)的源流探究與理解問(wèn)題上，還具有非常重要的參考和借鑒價(jià)值。參照《解答》的定義，“致使被害人重傷、死亡”是指因強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女導(dǎo)致被害人性器官嚴(yán)重?fù)p傷，或者造成其他嚴(yán)重傷害，甚至當(dāng)場(chǎng)死亡或者經(jīng)治療無(wú)效死亡的情況。有人認(rèn)為，懷孕的結(jié)果不是流產(chǎn)、引產(chǎn)就是生產(chǎn)（包括難產(chǎn)），而不論哪種情況，都將對(duì)被害人性器官造成嚴(yán)重?fù)p傷，《人體損傷程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》（以下簡(jiǎn)稱《標(biāo)準(zhǔn)》）更明文規(guī)定“損傷致早產(chǎn)或者死胎；損傷致胎盤早期剝離或者流產(chǎn)，合并輕度休克”為重傷二級(jí)，因此致被害人懷孕情形應(yīng)認(rèn)定為屬于致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的情節(jié)。對(duì)此，筆者不敢茍同，理由如下：懷孕會(huì)給被害人的身體健康產(chǎn)生影響甚至造成損傷，嚴(yán)重的還可能危及產(chǎn)婦和胎兒生命，這是不爭(zhēng)的事實(shí)，但懷孕本身無(wú)法與重傷劃等號(hào)。《標(biāo)準(zhǔn)》前述規(guī)定中所適用的對(duì)象特指孕婦，這從該標(biāo)準(zhǔn)的淵源《人體重傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》第七十八條規(guī)定“孕婦損傷引起早產(chǎn)、死胎、胎盤早期剝離、流產(chǎn)并發(fā)失血性休克或者嚴(yán)重感染”中可看出。《標(biāo)準(zhǔn)》的相關(guān)規(guī)定強(qiáng)調(diào)的是侵害行為（非特指強(qiáng)奸，還包括故意傷害等）造成孕婦流產(chǎn)的，該后果構(gòu)成重傷。強(qiáng)奸致被害人懷孕、流產(chǎn)與強(qiáng)奸孕婦致流產(chǎn)是兩個(gè)不同的情形，二者的嚴(yán)重性有明顯的區(qū)別，表現(xiàn)在：①前者的懷孕系被強(qiáng)奸引起的、非被害人自愿接受的結(jié)果，而后者的懷孕是被害人在未被強(qiáng)奸前已然的狀況，通常情況下是被害人所欣然接受、追求的結(jié)果；②前者的流產(chǎn)絕大多數(shù)是被害人知道懷孕后自愿選擇的結(jié)果，而后者的流產(chǎn)是被害人因被強(qiáng)暴受損傷引起的，非其希望發(fā)生。兩相比較，后者對(duì)被害人造成的傷害更大，更嚴(yán)重。因此，《標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定強(qiáng)奸等致孕婦流產(chǎn)構(gòu)成重傷是恰當(dāng)?shù)模豢梢源送茢啾缓θ艘虮粡?qiáng)奸而懷孕、流產(chǎn)的情形符合《標(biāo)準(zhǔn)》中損傷致早產(chǎn)的規(guī)定，從而得出強(qiáng)奸致被害人懷孕情形為強(qiáng)奸罪其他嚴(yán)重后果的結(jié)論。

強(qiáng)奸致被害人懷孕的危害結(jié)果，應(yīng)根據(jù)懷孕給被害人造成的身體損傷情況而定。《標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定：“子宮及卵巢全部缺失”“子宮破裂，須手術(shù)治療”“卵巢或者輸卵管破裂，須手術(shù)治療”等損傷為重傷，依此，當(dāng)被害人懷孕后流產(chǎn)、引產(chǎn)或難產(chǎn)而造成子宮、卵巢破裂或被切除等嚴(yán)重后果的，才宜從身體方面認(rèn)定致被害人懷孕的情形為強(qiáng)奸罪的結(jié)果加重情節(jié)；反之，若被害人雖有懷孕但未受損傷或損傷程度未達(dá)到《標(biāo)準(zhǔn)》所確定的重傷等級(jí)的話，則不宜認(rèn)定強(qiáng)奸致被害人懷孕為強(qiáng)奸罪的其他嚴(yán)重后果。

（2）從強(qiáng)奸造成被害人精神方面?zhèn)Ψ治觥＞駬p害可分為一般后果和嚴(yán)重后果。通說(shuō)大多依據(jù)《解答》“因強(qiáng)奸婦女或者奸淫幼女引起被害人自殺、精神失常以及其他嚴(yán)重后果的”的規(guī)定認(rèn)為，強(qiáng)奸罪中造成其他嚴(yán)重后果的情形應(yīng)限定在引起被害人自殺、精神失常或嚴(yán)重性與之相當(dāng)?shù)奈：Y(jié)果范圍內(nèi)。筆者認(rèn)為，根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則，強(qiáng)奸罪中精神損害的嚴(yán)重后果不應(yīng)作擴(kuò)大解釋，除刑法第二百三十六條第三款所規(guī)定的“二人以上輪奸”“在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女”“致使被害人重傷”等情形可自然推定被害人精神損害為嚴(yán)重后果外，其他情形應(yīng)限定在達(dá)到精神崩潰（造成自殺）、精神失常等類似嚴(yán)重程度（如患有精神抑郁癥）的范圍內(nèi)。通常情況下，相對(duì)于遭受強(qiáng)奸沒(méi)有懷孕的被害人，懷孕的被害人所受到的精神損害應(yīng)該說(shuō)更重一些，但這只能說(shuō)懷孕增加了被害人精神損害致嚴(yán)重后果的概率，不能說(shuō)因?yàn)楸缓θ擞袘言星樾嗡云渚駬p害就達(dá)到了嚴(yán)重后果。只有當(dāng)被害人因懷孕引起精神失常等類似嚴(yán)重程度，才宜從精神方面認(rèn)定致被害人懷孕為強(qiáng)奸罪的其他嚴(yán)重后果。

綜上，除造成被害人死亡，被害人子宮、卵巢破裂或被切除等《標(biāo)準(zhǔn)》確定的重傷情形，以及引起被害人自殺、精神失常等類似嚴(yán)重程度（如患有精神抑郁癥）的危害結(jié)果外，強(qiáng)奸致被害人懷孕的危害后果不應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪的其他嚴(yán)重后果。對(duì)此，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部在《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》第25條第（6）項(xiàng)規(guī)定：造成未成年被害人輕傷、懷孕、感染性病等后果的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。當(dāng)然，如果伴有多次奸淫未成年被害人等從重處罰情節(jié)造成被害人因懷孕、流產(chǎn)嚴(yán)重影響身心發(fā)育的，在綜合考慮的基礎(chǔ)上，可依據(jù)刑法第二百三十六條第三款第（一）項(xiàng)的規(guī)定加重處罰。在法律沒(méi)有明文規(guī)定的情況下，沒(méi)有并發(fā)嚴(yán)重后果、惡劣情節(jié)的單純的強(qiáng)奸致被害人懷孕情形不應(yīng)認(rèn)定屬于強(qiáng)奸罪的結(jié)果加重情節(jié)，對(duì)該情節(jié)不能加重而應(yīng)從重處罰。

二、對(duì)強(qiáng)奸致被害人懷孕危害結(jié)果的實(shí)證分析

筆者在中國(guó)審判法律應(yīng)用支持系統(tǒng)中查到了2012年以來(lái)強(qiáng)奸致被害人懷孕的案件共計(jì)9件。從這些案件的判決來(lái)看，除其中一件多次強(qiáng)奸數(shù)名未成年少女并致一名被害人懷孕案件的管轄法院綜合認(rèn)定強(qiáng)奸致被害人懷孕的危害結(jié)果為嚴(yán)重外，其余8個(gè)案件的管轄法院一致認(rèn)為，強(qiáng)奸致被害人懷孕情形不屬于強(qiáng)奸罪的結(jié)果加重情節(jié)。這說(shuō)明，在司法實(shí)踐中，絕大多數(shù)法院認(rèn)為，除文中所述例外情形外，強(qiáng)奸致被害人懷孕不屬于強(qiáng)奸罪的結(jié)果加重犯。

本案中，被告人王中迎雖然強(qiáng)奸無(wú)性防衛(wèi)能力婦女致被害人懷孕、墮胎，但未造成嚴(yán)重后果，依此對(duì)被告人王中迎應(yīng)在3年以上10年以下有期徒刑幅度內(nèi)從重處罰，而不能對(duì)其加重處罰判處10年以上有期徒刑，故二審的改判是正確的。

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