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招投標避坑指南:法律風險全解析!

 陽光男孩007007 2025-05-21 發布于山西

 在商業的浩瀚海洋中,招投標無疑是一場沒有硝煙的戰爭,它連接著無限的商機與激烈的競爭。對于眾多企業來說,贏得招投標不僅意味著獲取項目、拓展市場,更是對企業實力和信譽的權威認可。然而,招投標的過程并非一帆風順,它暗藏諸多法律風險,稍有不慎就可能讓企業陷入困境。

招投標活動中,法律問題如影隨形。從招標文件的合法性、合規性,到投標過程中的圍標、串標,再到合同簽訂與履行的細節,每一個環節都可能存在風險。這些風險若不提前識別與防范,可能給企業帶來沉重的法律代價,甚至影響企業的生存與發展。

今天,我們就深入探討招投標中的法律問題,為大家剖析潛在風險,并提供實用建議,助力企業在這場商業博弈中穩健前行,輕松贏得項目,實現商業目標。

圖片
01

 依法必須招標的項目有哪些

依法必須招標的項目

項目類型

大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的的項目

煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源基礎設施項目

鐵路、公路、管道、水運,以及公共航空和A1級通用機場等交通運輸基礎設施項目

電信樞紐、通信信息網絡等通信基礎設施項目

防洪、灌溉、排澇、引(供)水等水利基礎設施項目

城市軌道交通等城建項目

全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目

使用預算資金200萬元人民幣以上,并且該資金占投資額10%以上的項目

使用國有企業事業單位資金,并且該資金占控股或者主導地位的項目。

使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目

使用世界銀行、亞洲開發銀行等國際組織貸款、援助資金的項目

使用外國政府及其機構貸款、援助資金的項目

項目規模

施工單項合同估算價在400萬元人民幣以上

重要設備、材料等貨物的采購,單項合同估算價在200萬元人民幣以上

勘察、設計、監理等服務的采購,單項合同估算價在100萬元人民幣以上

例外情形

1.涉及國家安全、國家秘密的;

2.搶險救災或屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農民工的;

3.需要采用不可替代的專利或者專有技術;

4.采購人依法能夠自行建設、生產或者提供;

5.已通過招標方式選定的特許經營項目投資人依法能夠自行建設、生產或者提供;

6.需要向原中標人采購工程、貨物或者服務,否則將影響施工或者功能配套要求;

7.其他。

02

 招標項目的先決條件

招標項目依法應具備的先決條件為:一是需要履行項目審批、核準手續的項目必須取得審批、核準文件,對于需要履行項目審批、核準手續的項目,其招標范圍、招標方式、招標組織形式應當報項目審批、核準部門審批、核準;二是落實項目資金。落實這些先決條件,是招投標活動合法有序開展的基礎和前提。

實踐中存在招標人在不滿足上述先決條件的情況下進行招標活動,主要的法律風險如下:

應當履行項目審批、核準手續的項目在未取得審批、核準文件的情況下進行招標,從民事責任來看,原則上不影響合同效力。但是,項目因未取得審批、核準文件而終止招標,將會違反誠實信用原則,招標人具有過錯,存在承擔締約過失責任、賠償投標人的實際經濟損失的風險。從行政責任來看,“未批先招”行為屬于違反法律規定的行為,招標人可能因項目未獲審批、核準或審批、核準內容與招標內容存在差異,導致最終無法與中標人簽訂合同以及在招投標過程中被項目管理部門查處,責令改正并予以行政處罰等法律風險。

如果在招標范圍、方式及組織形式不明確時進行招標,將導致招投標工作從一開始就存在不確定因素,如清單和圖紙不能一一對應或設計深度不夠,這些因素可能導致中標價格不能真正反映項目實際情況,使后續合同履行過程中出現較大的變動甚至出現返工,最終為違約或一方遭受損失埋下隱患。

如果在項目資金未落實的情況下進行招標,可能導致招標人不能與中標人簽訂合同或簽訂合同后無法支付款項等問題,招標人存在承擔締約過失責任或違約責任的法律風險。

為避免上述不規范行為,防范潛在法律風險,對按照有關規定需要履行項目審批或備案手續的,應當先履行審批或備案手續,落實項目資金。在項目已具備先決條件的情況下進行招標工作,保證項目需求明確、合理,所簽訂的合同具備可執行性。


03

招標的形式——公開招標、邀請招標

公開招標與邀請招標

公開招標

是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標。公開程度較高、具有較強的競爭性,有利于招標人擇優錄用,但耗時較長。

邀請招標

是指招標人以投標邀請書的方式邀請特定的法人或者其他組織投標,程序上更加精簡。

邀請招標的情形

國務院發展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的,經國務院發展計劃部門或者省、自治區、直轄市人民政府批準,可以進行邀請招標。

國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目,應當公開招標;但有下列情形之一的,可以邀請招標:(一)技術復雜、有特殊要求或者受自然環境限制,只有少量潛在投標人可供選擇;(二)采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大。

擅自邀請招標的法律后果

對于依法應當公開招標而招標人采用邀請招標的

由有關行政監督部門責令改正,可以處10萬元以下的罰款;對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。

依法必須進行招標的項目的招標投標活動違反招標投標法和本條例的規定,對中標結果造成實質性影響,且不能采取補救措施予以糾正的,招標、投標、中標無效,應當依法重新招標或者評標。

對于依法非必須招標的項目,招標人采用邀請招標的

不違反法律法規的規定

04

 招標代理工作的注意事項

招標代理工作的注意事項

對招標人而言

招標代理機構的選擇

選擇業務能力強、有良好執業信用的招標代理機構

/

可以是直接委托,也可以采用招標方式確定

/

簽訂書面招標代理合同

招標代理服務費的計價標準與支付主體,可以由中標人支付

/

明晰雙方權責

作為招標人,應在招標代理合同中重點關注招標代理機構代理權限、提供服務的具體成果、履行招標程序的合規性,以及招標人對招標需求、招標文件主要條款的決定權等內容。

作為招標代理機構,應在招標代理合同中重點關注招標人配合提供招標相關材料的時間節點、對招標代理機構不明確的事項由招標人予以答復等內容。

對招標代理機構而言

招標代理機構開展招標代理業務應遵守法律法規的相關規定

取消了招標代理機構資格認定

招標代理機構不得在所代理的招標項目中投標或者代理投標,也不得為所代理的招標項目的投標人提供咨詢。

05

招標公告

招標公告

定義

招標人在進行公開招標時用以通知不特定潛在投標人參與投標項目的特定文書。

內容

必選內容

招標項目名稱、內容、范圍、規模、資金來源

投標資格能力要求,以及是否接受聯合體投標

獲取資格預審文件或招標文件的時間、方式

遞交資格預審文件或投標文件的截止時間、方式

招標人及其招標代理機構的名稱、地址、聯系人及聯系方式

采用電子招標投標方式的,潛在投標人訪問電子招標投標交易平臺的網址和方法

其他依法應當載明的內容(如訪問電子招標投標交易平臺的網絡地址和方法等)

可選內容

招標人可以根據招標項目本身的要求,在招標公告或者投標邀請書中,要求潛在投標人提供有關資質證明文件和業績情況,并對潛在投標人進行資格審查;國家對投標人的資格條件有規定的,依照其規定。

發布

法定途徑

依法必須招標的項目,必須通過國家發展改革委指定的媒介發布招標公告

發售期

不得少于5日

違法后果

招標人可能被處以責令改正及罰款等行政處罰

06

不得以不合理條件限制、排斥潛在投標人或投標人

不得以不合理條件限制、排斥潛在投標人或投標人

具體情形

1.就同一招標項目向潛在投標人或者投標人提供有差別的項目信息

2.設定的資格、技術、商務條件與招標項目的具體特點和實際需要不相適應或者與合同履行無關

3.依法必須進行招標的項目以特定行政區域或者特定行業的業績、獎項作為加分條件或者中標條件

4.對潛在投標人或者投標人采取不同的資格審查或者評標標準

5.限定或者指定特定的專利、商標、品牌、原產地或者供應商

6.依法必須進行招標的項目非法限定潛在投標人或者投標人的所有制形式或者組織形式

依法應當公開招標的項目不按照規定在指定媒介發布資格預審公告或者招標公告

在不同媒介發布的同一招標項目的資格預審公告或者招標公告的內容不一致,影響潛在投標人申請資格預審或者投標

以營業執照記載的經營范圍作為確定投標人經營資質資格的依據

強制投標人組成聯合體共同投標,限制投標人之間的競爭

以其他不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人(特別是特殊領域)

違法后果

責令改正,可以處一萬元以上五萬元以下的罰款。依法必須進行招標的項目的招標投標活動違反招標投標法和本條例的規定,對中標結果造成實質性影響,且不能采取補救措施予以糾正的,招標、投標、中標無效,應當依法重新招標或者評標。

07

投標保證金與履約保證金

投標保證金與履約保證金

投標保證金

(非強制性)

概念

是指在招標投標活動中,投標人按照招標文件的要求,隨投標文件一同遞交給招標人的一定形式、一定金額的投標責任擔保。

形式

現金、銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現金支票等

有效期

與投標有效期一致

金額

不得超過招標項目估算價的2%(有特殊規定的從特殊規定)

應當退還投標保證金的情形

1、招標人終止招標后,如已經收取投標保證金的,應當及時退還投標保證金及銀行同期存款利息。

2、投標人在投標截止時間前撤回已提交的投標文件,已收取投標保證金的,招標人應當自收到投標人書面撤回通知之日起5日內退還。

3、招標人最遲應當在書面中標合同簽訂后5日內向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息。

不予退還的情形

1、投標截止后投標人撤銷投標文件;

2、中標人放棄中標項目、中標人無正當理由不與招標人訂立合同;

3、中標人在簽訂合同時向招標人提出附加條件或更改合同實質性內容;

4、中標人不按照招標文件要求提交履約保證金;

5、招標文件規定的其他情形

招標人違反相關規定的后果

招標人超過本條例規定的比例收取投標保證金或者不按照規定退還投標保證金及銀行同期存款利息的,由有關行政監督部門責令改正,可以處5萬元以下的罰款;給他人造成損失的,依法承擔賠償責任。

履約保證金

(非強制性)

概念

是指中標人按照招標文件要求而向招標人提供的用以保障其履行中標合同義務的一種擔保措施。

金額

履約保證金的上限為中標合同金額的10%。

法律后果

中標人不交納履約保證金,取消其中標資格,投標保證金不予退還。對依法必須進行招標的項目的中標人,由有關行政監督部門責令改正,可以處中標項目金額10‰以下的罰款。

招標人超過本條例規定的比例收取履約保證金的,由有關行政監督部門責令改正,可以處5萬元以下的罰款;給他人造成損失的,依法承擔賠償責任。

08

規避招標與后補招標

規避招標與后補招標

規避招標

概念

依照招標投標法的相關規定,本應招標而不招標,直接與相對方簽訂合同。

規避方式

將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規避招標。

合同效力

對于依法必須招標的項目而言,違反招投標等競爭性締約方式,應當招標而未招標所訂立的合同無效。

規避招標的法律后果

行政責任:責令限期改正,可以處項目合同金額千分之五以上千分之十以下的罰款;對全部或者部分使用國有資金的項目,可以暫停項目執行或者暫停資金撥付;對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。

民事責任:依法必須招標的項目,違反招投標等競爭性締約方式所訂立的合同無效。對于招標人來說,由于合同無效,合同中關于承包人違約責任的約定將得不到法律保護。

后補招標

概念

依法必須招標的項目,沒有通過招標方式選定中標人,采用先施工后招標或邊施工邊招標的方式。

合同效力

對于依法必須招標的項目,采取先施工后招標或邊施工邊招標所訂立的合同,將存在被認定無效的風險。

后補招標可能構成串標

后補招標程序的行為,大多會存在招標人與投標人串通的情況,從而被認定為投標人相互串通投標或者與招標人串通投標。如被認定為串通招標,中標無效,處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額百分之五以上百分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節嚴重的,取消其一年至二年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業執照;構成犯罪的,依法追究刑事責任。給他人造成損失的,依法承擔賠償責任。

09

資格預審文件、招標文件的澄清、修改與異議處理

資格預審文件、招標文件的澄清、修改與異議處理

資格預審文件、招標文件的澄清或修改

招標人澄清或修改的時間

澄清或者修改的內容可能影響資格預審申請文件或者投標文件編制的,招標人對資格預審文件澄清、修改應當在提交資格預審申請文件截止時間至少三日前;招標人對招標文件澄清、修改的期間應當在投標截止時間至少十五日前;如果不足三日或者十五日的,招標人應當順延提交資格預審申請文件或者投標文件的截止時間。

如果澄清或修改的內容不影響資格預審申請文件或者投標文件編制,可以不受上述期限限制。

招標人澄清或修改的形式

應當通過書面形式向所有獲取資格預審文件或招標文件的潛在投標人進行通知。

違反資格預審文件或者招標文件澄清或修改規定的法律后果

由有關行政監督部門責令改正,可以處10萬元以下的罰款。

招標文件的

異議處理

時限

潛在投標人或者其他利害關系人對招標文件有異議的,應當在投標截止時間10日前提出。招標人應當自收到異議之日起3日內作出答復;作出答復前,應當暫停招標投標活動。

招標人不按規定對異議作出答復的法律后果

由有關行政監督部門責令改正,拒不改正或者不能改正并影響中標結果的,且為依法必須招標的項目,可能造成中標無效的后果。

10

聯合體投標

聯合體投標

概念

指兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯合體,以一個投標人的身份共同投標。

組成時間與形式

組成時間

如招標人接受聯合體投標并進行資格預審的,聯合體應當在提交資格預審申請文件前組成。

組成形式

聯合體各方通過簽訂共同投標協議且將該共同投標協議連同投標文件一并提交給招標人,即可實現以聯合體身份投標的目的。

成員資質

作為聯合體的各方均應當具備完成共同投標協議中需要承擔的工作內容的能力,而非單獨完成整個招標項目的能力

聯合體各方均應當具備規定的相應資格條件,由同一專業的單位組成的聯合體,按照資質等級較低的單位確定資質等級。

成員責任承擔

對招標人而言,以聯合體方式參與投標的并中標的,聯合體各方應當共同與招標人簽訂合同,就中標項目向招標人承擔連帶責任。

對聯合體成員而言,聯合體成員方應當簽訂共同投標協議,明確約定各方擬承擔的工作和責任。如聯合體協議中約定某成員承擔的責任超出了該協議約定的比例或范圍,有權向其他成員進行追償,但此約定應為聯合體內部約定,不得對抗招標人。

【注】

  • 招標人不得以保障項目順利實施等理由設置條件,強制投標人必須聯合體投標。

  • 如聯合體在投標時沒有提交共同投標協議,評標委員會應當否決其投標。

  • 資格預審后聯合體增減、更換成員的,其投標無效。

  • 聯合體各方在同一招標項目中以自己名義單獨投標或者參加其他聯合體投標的,相關投標無效。

11

串通投標

串通投標

投標人相互串通投標

(1)投標人之間協商投標報價等投標文件的實質性內容;

(2)投標人之間約定中標人;

(3)投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標;

(4)屬于同一集團、協會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協同投標;

(5)投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯合行動;

(6)不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制;

(7)不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜;

(8)不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人;

(9)不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規律性差異;(10)不同投標人的投標文件相互混裝;

(11)不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉出。

招標人與投標人串通投標

(1)招標人在開標前開啟投標文件并將有關信息泄露給其他投標人;

(2)招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息;

(3)招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價;

(4)招標人授意投標人撤換、修改投標文件;

(5)招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便;(6)招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為。

串通投標的法律后果

投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的,中標無效,處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額百分之五以上百分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節嚴重的,取消其一年至二年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業執照;構成犯罪的,依法追究刑事責任。給他人造成損失的,依法承擔賠償責任。

12

弄虛作假投標

弄虛作假投標

以他人名義投標

使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質證書投標的,屬于投標人以他人名義投標。

其他弄虛作假行為

(1)使用偽造、變造的許可證件;

(2)提供虛假的財務狀況或者業績;

(3)提供虛假的項目負責人或者主要技術人員簡歷、勞動關系證明;

(4)提供虛假的信用狀況;

(5)其他弄虛作假的行為。

弄虛作假投標的法律后果

投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取中標的,中標無效,給招標人造成損失的,依法承擔賠償責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。依法必須進行招標的項目的投標人有上述所列行為尚未構成犯罪的,處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額百分之五以上百分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節嚴重的,取消其一年至三年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業執照。

情節嚴重的判斷標準:(1)偽造、變造資格、資質證書或者其他許可證件騙取中標;(2)3年內2次以上使用他人名義投標;(3)弄虛作假騙取中標給招標人造成直接經濟損失30萬元以上;(4)其他弄虛作假騙取中標情節嚴重的行為。投標人自處罰執行期限屆滿之日起3年內又有上述所列違法行為之一的,或者弄虛作假騙取中標情節特別嚴重的,由工商行政管理機關吊銷營業執照。

13

投標文件的接收

投標文件的接收

接收主體

招標人或招標代理機構對于投標截止時間前送達和密封良好的投標文件應當簽收保存。

接收時間

在招標文件指定的投標時間和地點接收投標文件,如招標方變更投標時間或地點的,應當提前合理期限發布變更公告,并通知購買招標文件的潛在投標人。

接收時檢查內容

檢查投標文件的密封情況,如實記錄投標文件的送達時間和密封情況。如招標文件規定在接收投標文件時核對投標保證金交納情況的,招標方還應當核對投標保證金是否按規定的金額和方式進行交納。

拒收

(1)逾期送達的投標文件;

(2)不按照招標文件要求密封的投標文件;

(3)未送達指定地點的投標文件;

(4)實行資格預審的項目,未通過資格預審的申請人提交的投標文件;

(5)實行邀請招標的項目,未收到投標邀請書的潛在投標人提交的投標文件;

(6)實行兩階段招標的項目,第一階段沒有提交技術建議的潛在投標人提交的投標文件。招標方拒收投標文件的,應如實記載拒收情況,并將該記錄簽字存檔。

其他

不得在投標文件接收環節作出投標文件是否合格、投標是否有效等評價。除投標文件符合應當拒收情形的,招標方在接收投標文件時,發現投標文件存在未按要求簽字蓋章、未提交投標保證金等問題時,也應當接收,由評標委員會在評標階段進行評審。

14

投標文件的撤回

投標文件的撤回

撤回時間

投標文件提交之后,投標截止時間之前

撤回方式

投標人撤回已提交的投標文件,原則上應當在投標截止時間前書面通知招標人。招標文件對于撤回通知的形式、內容、簽章等有特別要求的,投標人應當按照招標文件要求制作書面撤回通知,并在投標截止時間前將通知送達招標方。

口頭方式等未按招標文件要求發出的撤回通知無效,不能發生撤回的法律效力。

在電子招標投標情形下,投標截止時間前未完成投標文件傳輸的,視為撤回投標文件。

法律后果

投標人撤回投標文件,系投標人單方收回參加投標的意思表示,即投標人向招標方表明放棄參加項目投標。若招標方已收取投標保證金的,根據《招標投標法實施條例》第三十五條規定,招標方應當在收到投標人書面撤回通知之日起5日內退還投標保證金。但是,投標截止后投標人撤銷投標文件的,招標人可以不退還投標保證金。

15

開標

開標

開標時間、地點

在制作招標文件時就應明確開標時間與地點,投標人應按照招標文件要求的時間與地點遞交投標文件,且開標時間與地點不得隨意變更。

如變更開標時間和地點,影響投標人編制投標文件的,招標人應在變更后的投標截止時間至少15日前修改招標文件并書面通知所有獲取招標文件的潛在投標人,如修改招標文件距變更后的投標截止時間已不足15日,招標人應當順延提交投標文件的截止時間。

開標參與人員

主持人:招標人

參加人:招標人邀請所有投標人參加開標儀式;招標人還可以視情況邀請公證機關等其他人員參加開標儀式,增強開標程序的公開透明度。雖然《招標投標法》規定了招標人邀請所有投標人參加開標,但并未規定投標人必須參加開標。

16

開標異議

開標異議

開標異議提出時間

開標現場

投標人如在開標活動結束后提出異議,不能發生應有的法律效果,招標人可以不予接受,并不予答復。

招標人答復

針對投標人現場提出的異議,招標人應當場作出答復,并制作記錄。

如招標人不按照規定對異議作出答復,繼續進行招標投標活動的,可能會有相應的行政處罰。

17

評標方法和評標標準

評標方法和評標標準

評標方法

評標方法包括經評審的最低投標價法、綜合評估法或者法律、行政法規允許的其他評標方法。(具體以招標文件為準)

經評審的最低投標價法

一般適用于具有通用技術、性能標準或者招標人對其技術、性能沒有特殊要求的招標項目。

綜合評估法

適用于不宜采用經評審的最低投標價法的招標項目。根據綜合評估法,最大限度地滿足招標文件中規定的各項綜合評價標準的投標,應當推薦為中標候選人;在衡量投標文件是否最大限度地滿足招標文件中規定的各項評價標準時,可以采取折算為貨幣的方法、打分的方法或者其他方法,具體需要量化的因素及其權重應當在招標文件中予以明確。

評標標準

評分標準非評標方法,需要招標人或招標代理機構根據行業慣例和項目具體情況加以細化,將量化指標建立在同一基礎或者同一標準上,使各投標文件具有可比性。

評標標準及方法均不得含有傾向或者排斥潛在投標人的內容,不得妨礙或者限制投標人之間的競爭。

注:評標委員會應當根據招標文件規定的評標標準和方法,對投標文件進行系統地評審和比較,招標文件中沒有規定的標準和方法不得作為評標的依據。如評標委員會成員不按照招標文件規定的評標標準和方法評標,由有關行政監督部門責令改正;情節嚴重的,禁止其在一定期限內參加依法必須進行招標的項目的評標;情節特別嚴重的,取消其擔任評標委員會成員的資格。

18

否決投標

否決投標

概念

招投標活動進入到評審階段時,評標委員會對出現了一定情形的投標文件作出不再予以進一步評審,使得投標人失去中標資格的決定。

具體情形

投標文件未經投標單位蓋章和單位負責人簽字

投標聯合體沒有提交共同投標協議

投標人不符合國家或者招標文件規定的資格條件

同一投標人提交兩個以上不同的投標文件或者投標報價,但招標文件要求提交備選投標的除外

投標報價低于成本或者高于招標文件設定的最高投標限價

投標文件沒有對招標文件的實質性要求和條件作出響應

投標人有串通投標、弄虛作假、行賄等違法行為

19

定標

定標

定標主體

定標權原則上應由招標人來行使

評標委員會本身是不具有定標權的,但其可以根據招標人的授權從事定標活動以確定中標人,對于定標主體的確定可以在招標文件中明確約定。

定標時間

招標人應當在投標有效期內完成定標。

如果招標人不能在投標有效期結束日30個工作日前完成評標和定標的,招標人應當通知所有投標人延長投標有效期。拒絕延長投標有效期的投標人有權收回投標保證金。同意延長投標有效期的投標人應當相應延長其投標擔保的有效期,但不得修改投標文件的實質性內容。因延長投標有效期造成投標人損失的,招標人應當給予補償,但因不可抗力需延長投標有效期的除外。

定標依據

應根據評標委員會提交的評標報告和中標候選人推薦意見確定中標人

20

中標通知書

中標通知書

概念

中標人向中標的投標人發出的告知其中標的書面通知文件。

法律性質

招標人的招標公告和招標文件屬于要約邀請,投標人的投標文件屬于要約,招標人發出中標通知書進而同意投標人提出的邀約屬于承諾。

中標通知書一經發出,承諾即發生效力

發出主體

一般情況下,中標通知書由招標人自行發出。

招標人在招標文件中明確授權招標代理機構有權以其名義發出中標通知書的,也可以由招標代理機構代為發出。

中標結果的公示與通知

依法必須招標項目的中標結果必須在“中國招標投標公共服務平臺”或者項目所在地省級電子招標投標公共服務平臺發布,接受社會的監督。

中標人確定后,招標人向中標人發出中標通知書的同時,應當將中標結果通知所有未中標的投標人

法律責任

無正當理由不發出中標通知書:有關行政監督部門有權責令改正,可以處中標項目金額10‰以下的罰款;給他人造成損失的,依法承擔賠償責任;對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。

中標通知書發出后無正當理由改變中標結果:有關行政監督部門有權責令改正,可以處中標項目金額10‰以下的罰款;給他人造成損失的,依法承擔賠償責任;對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。

21

投標偏差

投標偏差

重大偏差

概念

投標文件未能對招標文件作出實質性響應。

情形

1.沒有按照招標文件要求提供投標擔保或者所提供的投標擔保有瑕疵;

2.投標文件沒有投標人授權代表簽字和加蓋公章;

3.投標文件載明的招標項目完成期限超過招標文件規定的期限;

4.明顯不符合技術規格、技術標準的要求;

5.投標文件載明的貨物包裝方式、檢驗標準和方法等不符合招標文件的要求;

6.投標文件附有招標人不能接受的條件;

7.不符合招標文件中規定的其他實質性要求。

8.如招標文件對重大偏差另有規定的,按照招標文件的規定執行。

法律后果

如投標文件構成重大偏差,未能對招標文件作出實質性響應,評標委員會應當否決其投標。如招標文件中對重大偏差另有規定,則投標文件構成重大偏差時的處理方式按照招標文件執行。

席位偏差

概念

投標文件在實質上響應招標文件要求,但在個別地方存在漏項或者提供了不完整的技術信息和數據等情況,并且補正這些遺漏或者不完整不會對其他投標人造成不公平的結果。

法律后果

如投標文件構成細微偏差,不影響投標文件的有效性,評標委員會認為需要投標人作出必要澄清、說明的,應當書面通知該投標人在評標結束前予以補正。

22

終止投標

終止招標

終止招標的情形

1、招標人在發布招標公告、發出投標邀請書后或者售出招標文件或資格預審文件后不得擅自終止招標,但有不可抗力的情形下,招標人是可以終止招標的。

2、非招標人原因導致招標項目的客觀條件發生變化,比如規劃改變、用地性質變更、核準變化等,導致招標終止。

3、通過資格預審的申請人或投標人少于3個的,應當重新招標,即原招標終止。

4、因有效投標不足三個使得投標明顯缺乏競爭的,評標委員會可以否決全部投標。依法必須進行招標的項目的所有投標均被否決的,招標人應當重新招標,即原招標終止。

5、依法必須進行招標的項目因招標行為違反法律法規的規定而導致終止招標的。

6、排名第一的中標候選人放棄中標、因不可抗力不能履行合同、不按照招標文件要求提交履約保證金,或者被查實存在影響中標結果的違法行為等情形,不符合中標條件的,招標人可以選擇重新招標。

終止招標的程序

招標人終止招標,需要及時發布終止招標公告;或者以書面形式通知被邀請的或者已經獲取資格預審文件、招標文件的潛在投標人。

招標人終止招標時,如果已經發售資格預審文件、招標文件或者已經收取投標保證金,招標人還應當及時退還所收取的資格預審文件、招標文件的費用,以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息。

擅自終止招標法律后果

行政責任:由有關行政監督部門責令改正,可以處中標項目金額10‰以下的罰款;給他人造成損失的,依法承擔賠償責任;對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。

民事責任:在招標人發布招標公告直至中標人簽訂合同前,整個招投標活動都處于合同的締約階段,如招標人因擅自終止招標而無法發出中標通知書或不與中標人簽訂合同,由此給投標人造成的損失,招標人應當予以賠償。

23

不得再行訂立背離合同實質性內容的中標協議

不得再行訂立背離合同實質性內容的中標協議

法律規定

《中華人民共和國招標投標法》第四十六條:招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。

合同實質性內容

有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更,是對要約內容的實質性變更。

例外情形

備案的中標合同實際履行過程中,工程因設計變更、規劃調整等客觀原因導致工程量增減、質量標準或施工工期發生變化,當事人簽訂補充協議、會談紀要等書面文件對中標合同的實質性內容進行變更和補充的,屬于正常的合同變更,應以上述文件作為確定當事人權利義務的依據。

法律責任

行政責任:招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協議的,由行政監管部門責令改正;可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款。

民事責任:如果招標人與中標人確已訂立上述實質性背離的合同,則相關條款存在被認定為無效的風險。

24

投訴與處理

投訴與處理

投訴主體

投標人及其他利害關系人

投訴機關

各級發展改革、工業和信息化、住房城鄉建設、水利、交通運輸、鐵道、商務、民航等招標投標活動行政監督部門

投訴程序

異議前置程序:

投標人或者其他利害關系人對下列事項投訴的,應當先向招標人提出異議。招標人在規定期限內未答復,或對答復內容不滿意的,可以再向有關行政監督部門提出投訴。

潛在投標人或者其他利害關系人對資格預審文件或招標文件有異議的;

投標人對開標有異議的;

投標人或者其他利害關系人對依法必須進行招標的項目的評標結果有異議的。

提出投訴的期限要求

自知道或者應當知道招標投標活動不符合法律、行政法規規定之日起10日內向有關行政監督部門投訴

投訴處理時限

行政監督部門應當自收到投訴之日起3個工作日內決定是否受理投訴,并自受理投訴之日起30個工作日內作出書面處理決定;需要檢驗、檢測、鑒定、專家評審的,所需時間不計算在內。

投訴的救濟方式

當事人對行政監督部門的投訴處理決定不服或者行政監督部門逾期未作出處理的,可以依法申請行政復議或者向人民法院提起行政訴訟。

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