創(chuàng)企法顧 2018-04-19 18:34:57

（本文僅針對我國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司）

創(chuàng)業(yè)初始，一幫熱血沸騰的兄弟姐妹朋友們?yōu)榱艘粋€共同的愿景，憑著各自的一腔熱血，堅持不懈的努力和奮斗，終于讓創(chuàng)業(yè)的公司渡過了艱難的初創(chuàng)期。

隨著企業(yè)的逐步成長壯大發(fā)展，大家可能會發(fā)現(xiàn)一個共性的問題，在公司最艱難的初創(chuàng)階段時，創(chuàng)業(yè)團隊會非常團結(jié)。但是在公司一旦走向穩(wěn)定，并且產(chǎn)生盈利的時候，創(chuàng)業(yè)團隊內(nèi)部發(fā)分歧的可能性會很大，而且產(chǎn)生這種分歧的概率會隨著盈利額的增加而增大。

有人希望公司盈利能夠迅速再擴張，有人希望辛苦好幾年應(yīng)該享分紅，有人覺得自己為公司貢獻度更大應(yīng)該多得……“能同苦，不能同甘”的這種現(xiàn)象已非常普遍。一旦處理不好，緊接著會出現(xiàn)股東內(nèi)部糾紛、大股東利用制度漏洞侵犯小股東利益、公司僵局、停止運營清算……甚至雙方大打出手者也比比皆是……為了防止這種現(xiàn)象發(fā)生，有必要從公司的治理結(jié)構(gòu)及制衡機制出發(fā)，了解通過何種方式管理公司，更好的保證公司的正常經(jīng)營。

一、股東會、董事會、監(jiān)事會三者的關(guān)系

我國公司法對設(shè)立有限責(zé)任公司明確規(guī)定，一般公司必須具有以下機構(gòu)：股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會或監(jiān)事。目的就是為了理清治理結(jié)構(gòu)，制衡相互關(guān)系，以期達到公司正常經(jīng)營的目的。例外情形有：

（1）股東只有一人的一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會，可以不設(shè)董事會和監(jiān)事會，只設(shè)立一名執(zhí)行董事即可。

（2）股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以只設(shè)一名執(zhí)行董事。

二、股東會——最高權(quán)力機構(gòu)

股東會是一個公司的最高權(quán)力機構(gòu)，對全體股東負責(zé)。全體股東的意志通過股東會的表決形式得以體現(xiàn)，股東會對公司的發(fā)展方向、生死存亡起著決定性的作用，一切關(guān)于公司的重大事項均應(yīng)當由股東會決定。

（一）組成人員：

全體股東組成，有限公司的股東人數(shù)不得超過50人（此為我國公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司最高多股東人數(shù)）。

（二）主要職責(zé)：

為了明確股東會在公司的地位和作用，公司法規(guī)定的股東會職責(zé)包括如下內(nèi)容：

（1）決定：公司的經(jīng)營方針和投資計劃、增減注冊資本、發(fā)行債券、公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式、修改公司章程。

（2）選舉和更換董事、監(jiān)事，有權(quán)決定董事、監(jiān)事的報酬；

（3）審批：董事會報告、監(jiān)事會報告、年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤分配方案和彌補虧損方案；

另外：除了我國法律規(guī)定的股東會職責(zé)外，法律也允許意思自治，在不違反法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，全體股東可以通過制訂或修改公司章程的方式，對股東會職責(zé)在上述基礎(chǔ)上進行補充。

（三）召開方式：股東會、臨時股東會

一般來說，股東會一年召開一次，但必要、緊急時可召開臨時股東會。

（四）表決方式：

股東會決定所議事項，原則上采用會議表決制，即通過以召集會議的方式?jīng)Q定所議事項。如果股東能夠通過書面形式一致同意的，也可以采用“會簽制”。一般而言股東表決按照該股東所占股權(quán)比例行使表決權(quán)，但是公司章程可以對此進行特別規(guī)定。

（五）相關(guān)法律依據(jù)：

《公司法》第37條：有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。

第38條：股東會行使下列職權(quán)：

（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；

（二）選舉和更換由股東代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；

（三）審議批準董事會的報告；

（四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

（五）審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

（八）對發(fā)行公司債券作出決議；

（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

（十）修改公司章程；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

三、董事會（執(zhí)行董事）——事務(wù)執(zhí)行機構(gòu)

董事會是股東會決議具體內(nèi)容的執(zhí)行機構(gòu)，對股東會負責(zé)股東會決議確定后，由董事會負責(zé)執(zhí)行。董事會根據(jù)股東會的決議制訂公司投資規(guī)劃的具體方案、開展企業(yè)經(jīng)營管理、聘任總經(jīng)理、根據(jù)總經(jīng)理提名任命高級管理人員等工作。另外，對于公司重大事項需要股東會審批時，董事會負責(zé)制訂相關(guān)方案。董事會的運行程序及規(guī)則具體如下：

（一）董事會組成

有限責(zé)任公司可設(shè)3-13名董事，小公司也可以不設(shè)董事會，只設(shè)立一名執(zhí)行董事。

（二）董事會（執(zhí)行董事）職責(zé)

1、召集召開股東會議。

2、執(zhí)行股東會決議。

3、決定經(jīng)營計劃和投資方案、公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置、聘任或者解聘公司經(jīng)理及確定其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及確實其報酬、公司基本管理制度。

4、制訂需要股東會審批的各類方案（財務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤分配方案、彌補虧損方案、增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案、變更公司形式的方案等）

（三）董事會會議表決規(guī)則

董事會決議的表決，一般采用一人一票制。

（四）相關(guān)法律依據(jù)：

《公司法》第56條：有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人； ……第46條:董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。……第47條:董事會對股東會負責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作；

（二）執(zhí)行股東會的決議；

（三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；

（四）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

（八）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；

（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項；

（十）制定公司的基本管理制度；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

四、監(jiān)事會（監(jiān)事）——監(jiān)督制約機構(gòu)

監(jiān)事會是有限責(zé)任公司的監(jiān)督制約機構(gòu)，對股東會負責(zé)。公司通過監(jiān)事會行使監(jiān)督權(quán)，對公司董事、高級管理人員執(zhí)地公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，以確保公司運行能夠符合法律、法規(guī)，符合公司章程的規(guī)定，以確保公司的正常運行。很多人認為監(jiān)事會實際沒有任何權(quán)利，就是公司的“花架子”，中看不中用。其實不然，不僅法律規(guī)定了監(jiān)事會的職權(quán)，同時公司章程還可以對監(jiān)事會的職權(quán)進行進一步的規(guī)定。

（一）監(jiān)事會組成

有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，成員一般不少于3人。股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的公司可以只設(shè)1-2名監(jiān)事。設(shè)立監(jiān)事會的，職工代表不少于1/3。董事高管不得兼任監(jiān)事。

（二）監(jiān)事會監(jiān)督對象：

董事、高級管理人員。

（三）監(jiān)事會（監(jiān)事）職權(quán)

監(jiān)事會通過《公司法》以及《公司章程》賦予的職權(quán)行使相關(guān)權(quán)利，實踐中主要有以下職權(quán)：

1、財務(wù)檢查權(quán)：可以檢查公司財務(wù)；

2、董事高管監(jiān)督權(quán)：對董事、高管執(zhí)行職務(wù)是否違反法律、法規(guī)、章程以及股東會決議進行監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)問題可以要求糾正、提出罷免提案、代表公司提起訴訟。提議、主持召開臨時股東會：提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；

3、代表公司起訴權(quán)：對董事、高管人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有權(quán)以自己的名義代表公司提起訴訟。

4、股東會提案權(quán)：可向股東會會議提出提案；

5、其他職權(quán)：公司章程可以規(guī)定其他職權(quán)。”

（四）相關(guān)法律依據(jù)：

《公司法》第54條：“監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)： 

（一）檢查公司財務(wù)；

（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；

（三）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；

（四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；

（五）向股東會會議提出提案；

（六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；

（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。”第55條：“監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。”